Решение Карачаево-Черкесского УФАС России от 20.01.2010 г № Б/Н

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Карачаево-Черкесской Республике по контролю в сфере размещения заказов (далее – Комиссия Управления) в составе:
Председателя Комиссии – А.С. Уракчиева – руководителя Управления;
Членов Комиссии : К.А.Бабаева – заместителя руководителя Управления
Г.П. Гринько- нач.отдела контроля размещения заказа и рекламы;
Г.П. Ильичевой – гл. спеиалиста-эксперта отдела контроля размещения заказа и рекламы;
Ф.А. Боташевой – специалиста 3-го разряда отдела контроля размещения заказа и рекламы;
в присутствии Заявителя – директора ЗАО «Нестер» Абашкина В.Н., представителей государственного Заказчика МВД по КЧР – Матакаевой Ф.М.( дов.№1 от 15.01.2010г.) и Пилипенко В.Б. (дов.№2 от 15.01.2010г.), допущенных Комиссией без права давать пояснения по существу жалобы ввиду не подтверждения полномочий надлежащим образом, иных заинтересованных лиц – ОАО «Ростелеком» Бекетова Ю.Ю. (дов. №99229 от 23.10.2009г)
рассмотрев дело № 3 по жалобе ЗАО «Нестер» на действия Министерства внутренних дел по Карачаево-Черкесской Республике при проведении открытого конкурса №091201/000616/28 на оказание услуг междугородной и международной телефонной связи, услуг Интернет в 2010 году и в результате проведения внеплановой камеральной проверки в соответствии с ч. 5 ст. 17 Федерального закона от 21.07.2005 №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о размещении заказов), административным регламентом ФАС России по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии при размещении заказа на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд, утвержденным приказом ФАС России от 14.11.2007 № 379 (далее Административный регламент),
Установила:
В Управление Федеральной антимонопольной службы по Карачаево-Черкесской Республике (далее - Карачаево-Черкесское УФАС) 13.01.2010г. поступила жалоба от ЗАО «Нестер» (КЧР, г.Черкесск, пер.Союзный 17) (далее- Заявитель), на действия государственного Заказчика - Министерства внутренних дел по Карачаево-Черкесской Республике при проведении открытого конкурса №091201/000616/28 на оказание услуг междугородной и международной телефонной связи, услуг Интернет в 2010 году.
По мнению Заявителя его права нарушены следующими действиями Заказчика:
1.При формировании предмета открытого аукциона Заказчик объединил в один лот различные виды услуг: услугу междугородной и международной телефонной связи с услугой Интернет. Указанные действия по его мнению привели к ограничению и недопущению большего количества лиц, оказывающих услуги Интернет, которые реально могли претендовать на заключение государственного контракта по услугам предоставления Интернет. В их числе оказался и ЗАО «Нестер». Заявитель полагает, что такими действиями Заказчик нарушил п.2 ч.1 ст.17 Федерального Закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О Защите конкуренции», в соответствии с которым при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе создание участнику торгов или нескольким участникам торгов преимущественных условий участия в торгах, в том числе путем доступа к информации, если иное не установлено федеральным законом.
Заказчик с доводами жалобы не согласился и в своих письменных пояснениях ( исх.№15/36 от 15.01.10г.) сообщил следующее:
Извещение о проведении открытого конкурса было опубликовано на сайте Минэкономразвития РФ 01.12.2009г. В адрес Единой комиссии по размещению заказов МВД по КЧР было подано два конверта от участников размещения заказов. На процедуре вскрытия конвертов 31.12.2009г. присутствовал представитель ЗАО «Нестер». Заявки поступили от ОАО «Ростелеком» и ЗАО «Нестер». Заявка ЗАО «Нестер» была отклонена по причине отсутствия у ЗАО «Нестер» лицензии на осуществление вида деятельности «междугородная и международная телефонная связь», обязательное наличие которой установлено требованиями п.10 Правил оказания услуг местной, внутризоновой, междугородной и международной телефонной связи», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 18.05.2005г. №310. В части, касающейся формирования предмета открытого конкурса и объединения двух видов различных услуг пояснения Заказчика отсутствуют.
Комиссия Управления, рассмотрев материалы дела установила следующее.
Информация о размещении заказа на оказание услуг междугородной и международной телефонной связи, услуг Интернет в 2010 году была размещена на официальном сайте www.zakupki.gov.ru., что подтверждается извещением 091201/000616/28.
Предметом открытого конкурса Заказчик установил оказание услуг междугородной и международной телефонной связи, услуг Интернет в 2010 году.
Правовые основы деятельности в области связи на территории Российской Федерации и на находящихся под юрисдикцией Российской Федерации территориях закреплены Федеральным Законом от 07.07.2003г. №126-ФЗ. Настоящий Закон определяет полномочия органов государственной власти в области связи, а также права и обязанности лиц, участвующих в указанной деятельности или пользующихся услугами связи. В соответствии со ст.1 настоящего Закона одной из его целью является обеспечение эффективной и добросовестной конкуренции на рынке услуг связи.
Согласно п.2 ст.4 поименованного Закона отношения, связанные с деятельностью в области связи, регулируются также нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации и издаваемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами федеральных органов исполнительной власти.
Настоящий Закон содержит императивное требование, которое заключается в том, что деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи (далее - лицензия). Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и соответствующие перечни лицензионных условий устанавливаются Правительством Российской Федерации и ежегодно уточняются ( п.1 ст.29).
Постановлением Правительства РФ от 18.02.2005г. №87 в перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии, за №2 включены услуги междугородной и международной связи. Согласно соответствующего перечня лицензионных условий для данного вида услуг связи абоненту и (или) пользователю обеспечивается предоставление: а) междугородных телефонных соединений и б) международных телефонных соединений. Оказание данного вида услуг предписано осуществлять в соответствии с Правилами оказания услуг местной, внутризоновой, междугородной и международной телефонной связи, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 18.05.2005г. №310.
В указанный перечень также включены телематические услуги связи за №16, для которых соответствующим перечнем установлены следующие лицензионные условия, обеспечивающие абоненту и (или) пользователю предоставление: а) доступа к сети связи лицензиата; б) доступа к информационным системам информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе к сети Интернет; в) приема и передачи телематических электронных сообщений. Оказание данного вида услуг предписано осуществлять в соответствии с Правилами оказания телематических услуг связи, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 10.09.2007г. №575.
На основании анализа норм вышеприведенного законодательства Комиссия Управления пришла к следующим выводам:
- доступ к сети Интернет является составной частью телематических услуг связи, деятельность в сфере которых осуществляется по самостоятельному виду лицензии, регулируется самостоятельными Правилами и может осуществляться любым юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, имеющим лицензию на осуществление деятельности в области оказания телематических услуг связи;
- деятельность в сфере оказания услуг междугородной и международной телефонной связи осуществляется по самостоятельному виду лицензии, регулируется самостоятельными Правилами и может осуществляться любым юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, имеющим лицензию на осуществление данного вида деятельности;
- поскольку законодатель выделил лицензионное условие обеспечения абоненту и (или) пользователю доступа к сети Интернет в иной вид связи отличный от междугородной и международной телефонной связи, следовательно законодатель не ставит в зависимость осуществление деятельности в сфере обеспечения доступа к сети Интернет от осуществления деятельности в сфере оказания услуг междугородной и международной телефонной связи. Указанные виды деятельности не связаны между собой функционально и технологически, так как могут осуществляться самостоятельно независимо друг от друга.
Отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд регулируются Федеральным Законом «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее Закон о размещении заказов). Настоящий Закон устанавливает единый порядок размещения заказов, в целях обеспечения единства экономического пространства на территории Российской Федерации при размещении заказов, эффективного использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, расширения возможностей для участия физических и юридических лиц в размещении заказов и стимулирования такого участия, развития добросовестной конкуренции.
Согласно ч. 3 ст.22 Федерального Закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее Закон о размещении заказов) документация об аукционе не может содержать требования к товару, информации, работам, услугам, если такие требования влекут за собой ограничение количества участников размещения заказа.
Действия Заказчика открытого конкурса – МВД по КЧР, выразившиеся в формировании предмета конкурса путем объединения двух самостоятельных видов деятельности в сфере оказания услуг электросвязи, привели к реальному сужению возможностей для участия юридических лиц и индивидуальных предпринимателей для участия в конкурсе, ограничению количества участников размещения заказа и как следствие снижению эффективности использования средств бюджетов в связи с отсутствием добросовестной конкуренции. Это подтверждается материалами дела, так как Комиссией Управления установлено, что ЗАО «Нестер» имеет лицензию на оказание телематических услуг связи, а следовательно, в случае установления Заказчиком требований к предмету конкурса по каждому виду услуг отдельно, ЗАО «Нестер» мог на законных основаниях участвовать в конкурсе и иметь возможность бороться за право заключения государственного контракта. Тем более, что в Заявке ЗАО «Нестер» было указано о возможности заключения контракта по цене ниже установленной конкурсной документацией. При этом ОАО «Ростелеком» снижения цены контракта не предложил. В этом и заключается добросовестная конкуренция когда своими предложениями участники размещения заказа могут влиять на цену контракта. А любое снижение цены контракта обеспечивает эффективное использование средств бюджета, в чем государственный Заказчик - МВД по КЧР как орган государственной власти должен быть заинтересован в первую очередь. Ограничение количества участников размещения заказа подтверждается и пояснениями представителя ОАО «Ростелеком» Бекетова Ю.Ю., который указал на то, что только три юридических лица, в том числе ОАО «Ростелеком», на сегодняшний день имеют одновременно лицензию на услуги междугородной и международной телефонной связи и лицензию на телематические услуги связи.
Оценивая действия Заказчика – МВД по КЧР, Комиссия Управления также руководствовалась следующим. В соответствии с ч.1 ст2 Закона о размещении заказов законодательство Российской Федерации о размещении заказов основывается на положениях Гражданского кодекса Российской Федерации, Бюджетного кодекса Российской Федерации и состоит из настоящего Федерального закона, иных федеральных законов, регулирующих отношения, связанные с размещением заказов.
В соответствии с ч.1 ст.17 Федерального Закона «О Защите конкуренции» при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе создание участнику торгов или нескольким участникам торгов преимущественных условий участия в торгах, в том числе путем доступа к информации, если иное не установлено федеральным законом. Объединение в предмете торгов двух различных видов услуг связи создает явное преимущество участнику конкурса, имеющему лицензии на оба вида услуг, перед потенциально возможными участниками, имеющими лицензии только на один вид услуг.
Кроме того, п.3 ст.17 Федерального Закона «О Защите конкуренции» устанавливает дополнительное требование, которым при проведении торгов на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд запрещается ограничение конкуренции между участниками торгов путем включения в состав лотов продукции (товаров, работ, услуг), технологически и функционально не связанной с товарами, работами, услугами, поставки, выполнение, оказание которых являются предметом торгов. Как указывалось ранее, деятельность по обеспечению доступа к сети Интернет может осуществляться абсолютно самостоятельно только по лицензии «оказание телематических услуг связи». При этом лицензии на оказание услуг междугородной и международной связи лицу, осуществляющему деятельность по обеспечению доступа к сети Интернет, иметь не требуется, что подтверждает отсутствие технологической и функциональной связи двух видов деятельности.
В соответствии с п.3.25 Административного регламента при рассмотрении жалобы проверяется соответствие всех действий (бездействия) Заказчика, в том числе не указанных в жалобе, а также всех документов по организации и проведению торгов, относящихся к размещению заказа, являющегося предметом жалобы, требованиям законодательства о размещении заказов.
В результате проверки конкурсной документации по организации и проведению открытого конкурса №091201/000616/28 на оказание услуг междугородной и международной телефонной связи, услуг Интернет в 2010 году Комиссией Управления выявлено несоответствие конкурсной документации требованиям законодательства о размещении заказов:
- в нарушение п.8 ч.4 ст.21 Закона о размещении заказов извещение о проведении открытого конкурса не содержит сведений о сроке, месте и порядке предоставления конкурсной документации, не указан официальный сайт размещения конкурсной документации;
- в нарушение ч.1 ст.22 Закона о размещении заказов конкурсная документация утверждена должностным лицом государственного заказчика полномочия которого не подтверждены надлежащим образом;
- в нарушение ч.1 ст.24 Закона о размещении заказов в разделе 1.1 Приглашение к участию в конкурсе в абзаце 7 условие получения разъяснения участником размещения заказа поставлено в зависимость от способа получения конкурсной документации;
- в нарушение п.4 ч.4 ст.22 Закона о размещении заказов в разделе 1 Общие сведения подраздел 1.3 отсутствуют сведения о месте оказания услуг;
- в нарушение пункта д ч.3 ст.25 Закона о размещении заказов в разделе 3 Подготовка заявки на участие в конкурсе, подраздел 3.3, пункт 3.3.1.1. отсутствует требование о предоставлении копии учредительных документов участника размещения заказа (для юридических лиц);
- в нарушение ч.3.3 ст.25 Закона о размещении заказов в разделе 3 Подготовка заявки на участие в конкурсе, подраздел 3.6, пункт 3.6.3. содержит условие о визировании всех страниц представленных документов;
- в нарушение ст.25 Закона о размещении заказов в разделе 3 Подготовка заявки на участие в конкурсе, подраздел 3.6, пункт 3.6.5. содержит условие о предоставлении одного оригинального экземпляра заявки с пометкой «ОРИГИНАЛ»;
- в нарушение п.2 ч.4 ст.22 Закона о размещении заказов в наименовании раздела 1.3.1 Техническое задание на оказание услуг междугородной и международной телефонной связи в 2010 году пропущено указание на услуги Интернет;
- в нарушение п.2 ч.4 ст.22 Закона о размещении заказов в разделе 1.3.1 Техническое задание, подраздел Требования к услугам междугородной и международной телефонной связи в п.5 указаны « остальные услуги» не являющиеся предметом конкурса;
- в нарушение п.2 ч.4 ст.22 Закона о размещении заказов в разделе 1.3.1 Техническое задание, подраздел Гарантии на услуги отсутствует требование о наличии лицензии на осуществление деятельности по обеспечению доступа к сети Интернет;
- в нарушение ч.2.1 ст. 22 Закона о размещении заказов в конкурсную документацию включена форма предложения о функциональных и качественных характеристиках услуг( 1.4.4), которая содержит требования о наличии у участника размещения заказа производственных мощностей, технологического оборудования, трудовых, и других ресурсов, необходимых для выполнения работ, оказания услуг, являющихся предметом контракта;
- в нарушение ч.2 ст.27 Закона о размещении заказов Единой комиссией государственного Заказчика нарушен срок размещения на сайте протокол №65 рассмотрения заявок на участие в открытом конкурсе. Указанный протокол в день окончания рассмотрения заявок на участие в конкурсе размещается заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией на официальном сайте, т.е 31.12.2009г. Протокол был размещен 08.01.2010г.
- В соответствии с частью 3 пунктом 1 статьи 25 Закона о размещении заказов, заявка на участие в конкурсе должна содержать сведения и документы об участнике размещения заказа, подавшем такую заявку, в том числе фирменное наименование (наименование), сведения об организационно-правовой форме, о месте нахождения, почтовый адрес (для юридического лица), фамилия, имя, отчество, паспортные данные, сведения о месте жительства (для физического лица), номер контактного телефона. В соответствии с разделом 3.3 конкурсной документации Требования к содержанию документов, входящих в состав заявки на участие в конкурсе в п.3.3.1.1 указано, что сведения и документы об Участнике предоставляются по форме в разделе 1.4. «Анкета Участника размещения заказа». Частью 4 ст.25 Закона о размещении заказов требовать от участника размещения заказа иное, за исключением предусмотренных подпунктами "а" - "в" , "д" и "е" пункта 1 части 3 настоящей статьи документов и сведений, не допускается. Форма 1.4.3 не соответствует требованиям Закона и содержит требования о предоставлении сведений не предусмотренных Законом: сведения об учредителях и их долях, о сроке деятельности организации, о размере уставного капитала, обо всех открытых банковских счетах с подтверждением письмами финансирующего банка, о дочерних и зависимых предприятиях.
Руководствуясь статьей 60 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» Комиссия Управления,
Решила:
1.Признать жалобу ЗАО «Нестер» обоснованной.
2.Признать государственного Заказчика – Министерство внутренних дел по Карачаево-Черкесской Республике нарушившим требования п.8 ч.4 ст.21, ч.1, ч.2.1, п.2 ч.4, п.4 ч.4 ст.22, ч.1 ст.24, п.1, пп.д ч.3, ч.3.3, ч.4 ст.25, ч.3.1 ст.34 Федерального закона от 21.07.2005г. №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».
3.Признать Единую комиссию государственного Заказчика Министерства внутренних дел по Карачаево-Черкесской Республике нарушившей требования ч.2 ст.27 Федерального закона от 21.07.2005г. №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».
4.Выдать предписание государственному Заказчику – Министерству внутренних дел по Карачаево-Черкесской Республике и Единой комиссии государственного Заказчика об устранении нарушений законодательства о размещении заказов.
5.Передать в установленном порядке материалы дела №3 руководителю УФАС по КЧР для принятия решения о возбуждении административного производства по установленным нарушениям.
Настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.
Председатель Комиссии
А.С. Уракчиев
Члены комиссии
К.А. Бабаев
Г.П. Гринько
Г.П.Ильичева
Ф.А.Боташева